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　　□　劉　新　萇冬梅

　　基本情況

　　自2012年9月起，建筑集團(tuán)公司（承包方）與置業(yè)公司（發(fā)包方）陸續(xù)簽訂了7份施工合同。7份合同中有部分合同約定結(jié)算款可按施工許可證的施工范圍分批結(jié)算及支付，結(jié)算后2個(gè)月內(nèi)發(fā)包人累計(jì)付款至結(jié)算造價(jià)的95%，剩余結(jié)算造價(jià)的5%作為工程保修金，若無(wú)質(zhì)量問(wèn)題，于工程竣工驗(yàn)收合格滿2年后30天內(nèi)支付4.5%（不計(jì)利息），其余0.5%待5年防水保修期滿后30天內(nèi)付清（不計(jì)利息）。上述合同簽訂后，建筑集團(tuán)公司即進(jìn)場(chǎng)施工，2019年3月15日，案涉工程竣工驗(yàn)收合格，已全部交付使用。雙方亦對(duì)已完工工程進(jìn)行結(jié)算，結(jié)算金額共計(jì)為642566036.7元。2021年，因置業(yè)公司未按約定支付工程款，經(jīng)協(xié)商無(wú)果，建筑集團(tuán)公司將置業(yè)公司訴至法院，要求其支付欠付的工程款134073216.4元，其中包含全部質(zhì)保金。置業(yè)公司辯稱雙方明確約定質(zhì)保金中有0.5%待5年防水保修期滿后30天內(nèi)支付，目前防水保修期未屆滿，該0.5%的質(zhì)保金不應(yīng)當(dāng)予以支付。建筑集團(tuán)公司則認(rèn)為法律規(guī)定返還質(zhì)保金的最長(zhǎng)期限為2年，超出部分無(wú)效，案涉工程已超過(guò)竣工驗(yàn)收2年，質(zhì)保金應(yīng)予全額支付。

　　焦點(diǎn)問(wèn)題

　　本案的爭(zhēng)議焦點(diǎn)在于合同明確約定質(zhì)保金分期支付的情況下，是否還受法律規(guī)定的2年質(zhì)保金返還期限的約束。

　　一審法院經(jīng)審理后認(rèn)為，因欠付的工程款數(shù)額中包括質(zhì)保金，案涉工程每一個(gè)合同約定的質(zhì)保期及返還質(zhì)保金的比例不同，且案涉工程有些未進(jìn)行正式的竣工驗(yàn)收，而是由業(yè)主方組織各方進(jìn)行驗(yàn)收，但案涉工程均已交付使用，一審法院依公平原則，酌定以最后一個(gè)工程的交付時(shí)間為案涉工程的竣工驗(yàn)收時(shí)間，就多份合同的質(zhì)保金分別進(jìn)行了認(rèn)定，認(rèn)定原則為按照合同約定，2年質(zhì)保期滿的按照約定的4.5%支付質(zhì)保金，尚未滿5年防水質(zhì)保期的，0.5%的質(zhì)保金不予支付，待期限屆滿后建筑集團(tuán)公司可另行主張。

　　二審法院經(jīng)審理后認(rèn)為，《建設(shè)工程質(zhì)量保證金管理辦法》明確規(guī)定缺陷責(zé)任期即為發(fā)包人預(yù)留工程質(zhì)量保證金的期限，缺陷責(zé)任期最長(zhǎng)不超過(guò)2年，可由當(dāng)事人在合同條款中約定。當(dāng)事人對(duì)返還工程質(zhì)量保證金期限雖然有約定，但是約定全部或者部分違反了《建設(shè)工程質(zhì)量保證金管理辦法》缺陷責(zé)任期最長(zhǎng)不超過(guò)2年的規(guī)定，那么，超過(guò)2年的期限不能認(rèn)定為缺陷責(zé)任期。本案中，雙方當(dāng)事人在施工合同中約定的預(yù)留部分工程質(zhì)量保修（證）金超過(guò)2年的期限，違反了《建設(shè)工程質(zhì)量保證金管理辦法》的相關(guān)規(guī)定，應(yīng)當(dāng)自建設(shè)工程通過(guò)竣工驗(yàn)收之日起滿2年予以返還，并據(jù)此對(duì)一審判決予以更正。

　　律師提示

　　現(xiàn)行有效的《建設(shè)工程質(zhì)量保證金管理辦法》第二條規(guī)定“本辦法所稱建設(shè)工程質(zhì)量保證金（以下簡(jiǎn)稱保證金）是指發(fā)包人與承包人在建設(shè)工程承包合同中約定，從應(yīng)付的工程款中預(yù)留，用以保證承包人在缺陷責(zé)任期內(nèi)對(duì)建設(shè)工程出現(xiàn)的缺陷進(jìn)行維修的資金。缺陷是指建設(shè)工程質(zhì)量不符合工程建設(shè)強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)、設(shè)計(jì)文件以及承包合同的約定。缺陷責(zé)任期一般為1年，最長(zhǎng)不超過(guò)2年，由發(fā)、承包雙方在合同中約定。”前述條文明確了質(zhì)量保證金的概念，也明確了質(zhì)量保證金對(duì)應(yīng)的缺陷責(zé)任期。在此之前，質(zhì)量保證金、質(zhì)量保修金的概念是混用的，2000年《房屋建筑工程質(zhì)量保修辦法》中專門規(guī)定了質(zhì)量保修制度，2004年《建設(shè)工程價(jià)款結(jié)算暫行辦法》中使用了“工程質(zhì)量保證（保修）金”的表述，但沒(méi)有就質(zhì)量保證金的概念下定義，而且保證保修同時(shí)出現(xiàn)在一個(gè)詞語(yǔ)里，在實(shí)踐過(guò)程中造成了一定程度的混亂。2005年《建設(shè)工程質(zhì)量保證金管理暫行辦法》出臺(tái)，首次規(guī)定了工程質(zhì)量保證（保修）金的概念，并且將質(zhì)量保證（保修）金與缺陷責(zé)任期進(jìn)行對(duì)應(yīng)，但兩個(gè)概念仍然出現(xiàn)在同一詞語(yǔ)中。直到上述2017年的《建設(shè)工程質(zhì)量保證金管理辦法》，將工程質(zhì)量保證金和工程質(zhì)量保修金的概念進(jìn)行了分立。該條款雖然約定缺陷責(zé)任期“由發(fā)、承包雙方在合同中約定”，但該約定的前提應(yīng)為“缺陷責(zé)任期一般為1年，最長(zhǎng)不超過(guò)2年”，即《建設(shè)工程質(zhì)量保證金管理辦法》對(duì)缺陷責(zé)任期的法定最長(zhǎng)期限作出了明確規(guī)定，如果雙方當(dāng)事人約定的期限超出了法定期限，應(yīng)當(dāng)以法定期限為準(zhǔn)，否則法定期限就沒(méi)有任何意義。

　　作者單位為北京展達(dá)律師事務(wù)所